世界银行-PPP合同条款指南（2017年版）（中文翻译）-201796-149页_7mb

《PPP合同条款指南》2017版总结

核心内容

《PPP合同条款指南》2017版由世界银行与财政部合作编制，旨在为政府和社会资本在PPP项目中提供合同条款的分析和起草建议。本指南关注PPP合同中的关键条款，如不可抗力、重大不利政府行为、法律变更、终止付款额、再融资、贷方介入权、保密性与透明度、适用法律及争议解决、债券融资、企业融资等，帮助订约当局在制定合同条款时做出更合理、全面的决策。

主要观点

1. PPP合同的重要性
   PPP合同是PPP项目的核心文件，它涉及社会资本和订约当局之间的长期合作，确保公共资产或服务的提供，并将风险合理分配。

2. 风险分配与可融资性
   风险应被分配给最能控制和管理风险的一方，以确保项目的可融资性。订约当局需在确保项目可行性和控制风险之间取得平衡。

3. 合同条款的灵活性
   由于PPP项目的复杂性和长期性，合同条款需具备灵活性，以适应项目实施过程中可能出现的不确定性，如不可抗力、法律变更等。

4. 法律体系差异
   不同法律体系（英美法系和大陆法系）在合同条款的制定、风险分配和可协商性方面存在显著差异，订约当局需考虑这些差异以确保合同的适用性和可执行性。

5. 国际经验与本地化调整
   本指南借鉴了国际PPP项目的成功经验，同时强调根据本地法律、市场环境和项目特性进行调整的重要性。

关键信息

不可抗力

• 定义：不可抗力事件是指不受缔约方控制、无法预见、无法避免且无法克服的事件，例如自然灾害、战争、政治事件等。
• 关键问题：
  • 什么事件构成不可抗力？
  • 社会资本是否可获得补偿？
  • 是否需要推迟关键时间点？
  • 是否可以终止合同？
  • 终止时应支付多少补偿？
• 两种起草方式：
  • 开放式定义：包括可预见性，适用于新兴市场。
  • 具体列举：不包括可预见性，适用于发达市场。
• 后果：不可抗力事件发生时，受影响方应通知另一方并提供详细信息，以获得免责和补偿。

重大不利政府行为（MAGA）

• 定义：指由订约当局或政府行为引起的，对社会资本履行合同义务或财务状况造成重大不利影响的事件，如战争、国有化、法律变更等。
• 关键问题：
  • 如何界定“重大不利政府行为”？
  • 如何处理此类事件对社会资本的影响？
  • 如何在合同中设置免责和补偿机制？
• 与其他条款的关系：
  • 与不可抗力不同，MAGA事件通常由订约当局承担。
  • 在某些国家（如澳大利亚），MAGA条款可能被用于处理环境或土著权利相关风险。
• 后果：
  • 社会资本可获得补偿，包括成本增加和收入损失。
  • 在不可抗力终止时，MAGA事件可能作为终止的依据之一。

法律变更

• 定义：指因法律或法规变化导致社会资本履行合同困难的事件。
• 关键问题：
  • 法律变更如何影响合同履行？
  • 如何在合同中处理法律变更？
• 后果：
  • 社会资本可获得补偿，如成本变化或支付调整。
  • 合同需包括法律变更的条款，以明确风险分担。

终止付款额

• 定义：在不可抗力、MAGA事件、法律变更或自愿终止时，订约当局需向社会资本支付一定的补偿。
• 补偿方式：
  • 根据事件类型，补偿可能包括成本增加、收入损失或合同终止的赔偿。
  • 支付方式和时间需在合同中明确。

再融资

• 定义：指社会资本在PPP项目中获得的融资安排。
• 关键问题：
  • 如何设计再融资机制？
  • 融资结构如何影响合同条款？
• 考虑因素：
  • 社会资本和订约当局需共同承担风险。
  • 需考虑融资结构（如无追索权或有限追索权）。

贷方介入权

• 定义：指贷款人有权在特定情况下介入PPP合同。
• 主要条款：
  • 贷方有权与社会资本签订直接协议。
  • 贷方可要求社会资本提供担保。
• 考虑因素：
  • 贷方需参与PPP合同的制定。
  • 贷方介入权需与合同的其他条款相协调。

保密性与透明度

• 定义：PPP合同需平衡保密性和透明度。
• 关键问题：
  • 如何在合同中规定保密义务？
  • 如何确保项目的透明度？
• 考虑因素：
  • 需考虑法律和监管要求。
  • 需平衡各方利益。

适用法律及纠纷解决

• 定义：PPP合同需明确适用法律和争议解决机制。
• 关键问题：
  • 如何选择适用法律？
  • 如何设置争议解决机制？
• 考虑因素：
  • 需考虑合同各方的法律背景。
  • 争议解决机制应公平且可执行。

债券融资与企业融资

• 定义：PPP项目可以采用债券融资或企业融资模式。
• 关键问题：
  • 如何设计债券融资条款？
  • 如何处理企业融资中的风险？
• 考虑因素：
  • 需考虑融资结构和风险分配。
  • 需确保合同的可融资性和稳定性。

结论

本指南强调PPP合同条款的制定需基于项目特性、法律制度、市场环境等因素，确保风险合理分配和项目的可融资性。它为订约当局和社会资本提供了一个全面的参考框架，帮助他们在复杂的PPP交易中进行有效谈判和合同起草。同时，本指南也指出，由于不同国家和行业存在差异，合同条款需进行本地化调整，以适应实际需求。