2018年-阿里研究院_网规软法存在的必要性_5页_259kb

网规——软法存在的必要性总结

核心内容

本文围绕“网规作为软法存在的必要性”展开论述，从定义、性质、与国家法律及行业规范的关系、国际经验以及中国网规的发展现状与挑战等方面进行分析，旨在阐明网规在中国互联网治理中的重要性。

网规的定义与性质

1.1 网规的定义

网规是新商业文明治理规则体系的总称，与“网商”、“网货”共同构成新商业文明的三大支柱。其以“开放、分享、透明、责任”为特质，主要调整网商、网货、交易平台及外部环境之间的关系，目前仍处于发展的初级阶段。

1.2 网规的性质

网规属于软法规范，即不依赖国家强制力实施的法规范。其由部分国家法规范与全部社会法规范共同构成。根据姜明安教授的观点，法具有行为规则性、外在约束力和民主性、公开性、普遍性等特征，网规也满足这些特征，因此可被视为“软法亦法”。

网规是否为软法

网规具有以下软法特征：

• 制定主体：非国家立法机关，而是行业协会、企业、平台等社会主体。
• 规制对象：特定的网络平台用户群体，不涉及更广泛的法律适用。
• 实施方式：依赖平台用户自觉遵守，辅以调解、协商、仲裁等非司法手段，而非国家强制力。

因此，网规应被认定为一种软法，不同于硬法（国家法律），也不同于道德、习惯等非正式规范。

网规与国家法律、行业规范的关系

2.1 网规与国家法律的关系

• 网规与国家法律在适用对象上有所区别，网规具有特定性。
• 网规可以弥补国家法律的滞后性与僵化性，在法律未完善前起到补充作用。
• 国家法律应为网规的发展留出空间，同时防止其违法，确保其在法律框架内运行。

2.2 网规与行业规范的关系

• 网规可视为一种行业规范，具有一定的约束力。
• 与律师协会、医师协会等组织的行业规范类似，网规对平台用户行为具有规范作用。
• 行业规范在效力与覆盖范围上存在局限，最终仍需国家法律进行调整与完善。

国际经验

3.1 美国

• 鼓励行业自律，政府尽量不干预。
• 网规在制定法律法规前发挥补充与引导作用。
• 国家法律在必要时介入，但应尊重既有的行业规范。

3.2 欧盟

• 通过“行动计划”和指令形式对成员国进行统一规制。
• 指令属于非正式法律规范，具有一定的软法属性。

3.3 日本

• 重视行业自律，但自律规则效力有限，最终仍需依靠法律进行规制。

中国网规的必要性与发展现状

4.1 必要性

• 中国互联网发展迅速，法律体系难以及时跟进。
• 网规在促进平台发展、保障交易安全、规范用户行为方面具有积极作用。
• 网规具有灵活性与适应性，适合应对新兴网络行为的快速变化。

4.2 发展现状

• 中国网规主要由网络平台运营商制定，用于规制其用户行为。
• 内容包括网络术语定义、交易程序、权利义务、违规惩罚等。
• 网规在当前阶段被广泛接受，具有一定的社会约束力。

4.3 面临的挑战

• 约束力有限：缺乏国家强制力保障，执行效果受平台影响力制约。
• 覆盖范围有限：主要针对平台内部行为，对更广泛的网络交易行为规范不足。
• 内容不完善：多为程序性规定，对实质损害（如知识产权侵权）的处理机制尚不健全。
• 责任界定不清：平台服务提供者与用户之间的责任划分不明确。
• 缺乏统一标准：不同平台的网规存在差异，影响整体治理效果。

关键信息总结

• 网规是新商业文明的重要组成部分，具有开放、分享、透明、责任的特质。
• 网规属于软法，不依赖国家强制力，但具有一定的外在约束力。
• 网规与国家法律、行业规范相辅相成，前者补充后者，后者引导前者。
• 国际上普遍支持网规作为市场调节机制的一部分，先由行业自律进行规制。
• 中国网规在应对新兴网络行为方面具有必要性，但存在约束力弱、覆盖范围小、内容不完善等问题，亟需制度化与规范化。

结论

网规作为软法，在当前互联网治理中具有不可替代的作用。它在弥补法律滞后性、促进新兴行业发展方面发挥着关键作用。然而，其发展仍需国家法律的规范与支持，以确保其合法性、统一性和有效性。