中央企业私募股权基金法律风险研究-2018.12-84页_5mb

中央企业私募股权基金运营法律风险管理总结

核心内容概述

中央企业私募股权基金在推动混合所有制改革、激发市场活力方面发挥了重要作用，但其在运营过程中面临诸多法律风险。本报告围绕基金的法律关系、组织形式选择、募集与投资阶段、管理阶段及退出阶段的法律风险展开，重点分析了国资管理与资管新规对基金的影响，旨在为中央企业私募股权基金的规范运营提供法律指引。

主要观点

• 法律关系：基金投资人之间、基金与被投资企业之间存在复杂的法律关系，需特别关注投资人权益保护、GP与LP之间的权利义务分配。
• 组织形式：公司制与有限合伙制是央企私募股权基金的主流形式，契约制较少使用，因其缺乏独立法律主体资格，存在风险隔离能力弱的问题。
• 国资管理：央企参与私募股权基金属于国有资产处置行为，但目前尚无专门针对基金资产保护的规范性文件，需关注国资交易程序的合规性。
• 资管新规：资管新规对私募股权基金的运营产生了深远影响，短期增加了募资难度和产品设计的复杂性，长期则有利于行业规范化发展。

关键信息

一、私募股权基金发展现状

• 定义：私募股权基金是以基金形式进行PE投资的专业机构，通常投资非上市企业，通过上市、并购或管理层回购等方式退出。
• 特点：非公开募集、权益型投资、投资对象以上市前企业为主、合伙制为主、退出渠道多样。
• 发展阶段：2016年前为高速增长期，2017年后进入稳定增长期。
• 规范体系：目前尚无统一法律、行政法规，主要依赖《证券投资基金法》等法律及部门规章、行业规范性文件进行监管。

二、私募股权基金主体法律风险

• 组织形式选择：公司制、有限合伙制、契约制各有优劣，选择需结合投资者价值倾向与法律风险。
• 国企担任GP：根据《合伙企业法》第3条，国有企业不得担任普通合伙人，但可以作为基金管理人。
• 内部治理：需注意股东权利虚置、董事会决策权受限等问题，避免过度干预或管理不善。
• 税收与法律风险：需考虑综合税负，同时关注结构化基金中的保底条款、单边协议等可能违反法律规定的安排。

三、私募股权基金募集阶段法律风险

• 结构化基金：需遵守“利益共享、风险共担、风险与收益相匹配”原则，不得提供保本保收益安排。
• 合格投资者：需严格审查投资者资质，避免变相公募。
• 司法案例：如韩旭东与于传伟案，保底条款被认定无效；北京同鑫汇与周丽琴案，被认定为“名为基金、实为借贷”。
• 应对策略：聘请专业机构进行风险评估，建立合规的募集流程，避免单边协议损害其他合伙人利益。

四、私募股权基金投资阶段法律风险

• 合同风险：投资意向、特殊权利条款、业绩承诺等需明确约定，防止条款模糊引发争议。
• 关联交易：需确保程序合法、定价公允、充分披露，防止利益输送。
• 同业竞争：若投资企业拟上市，同业竞争为监管红线，需严格避免。
• 内幕交易与市场操纵：属于高频率违法行为，需防范并确保合法合规。
• 应对策略：组建专业谈判团队、充分尽调、加强合同管理，确保投资协议清晰明确。

五、私募股权基金管理阶段法律风险

• 公司治理：需平衡参与与干预，避免权利虚置或过度干预。
• 增值服务：需合理界定增值服务范围，防止公司治理结构风险。
• 应对策略：跟踪协议执行、监控经营指标、参与公司治理、积极提供增值服务。

六、私募股权基金退出阶段法律风险

• 公开上市退出：需关注锁定期、减持比例、IPO政策变化及法律程序。
• 非上市退出：如并购、减资、破产清算等，需注意法律程序的合规性。
• 应对策略：在投资阶段设计退出路径，做好投后管理，关注法律法规更新。

七、国资管理

• 基金性质：政府及国有企业设立的基金可能被视为国有资产，但尚未有明确法律规定。
• 交易程序：需依法履行批准、审计评估、进场交易等程序，未履行可能影响交易有效性。
• 国有资产流失：分为转移式与消耗式，需防范串通定价、暗箱操作、资金混同等问题。
• 司法案例：联大集团与安徽高速案，未履行审计评估程序的合同不被认定无效。

八、资管新规的影响

• 出台背景：为适应资管行业变化，统一监管标准，防范金融风险。
• 主要内容：限制多层嵌套、禁止刚性兑付、控制杠杆率、提取风险准备金等。
• 影响：短期内增加募资难度和产品设计复杂性，长期有助于行业规范化和健康发展。
• 未来趋势：产业基金将迎来新的发展机遇，鼓励投向符合国家战略和产业政策的方向。

总结

央企私募股权基金在快速发展的同时，面临法律风险与监管挑战。通过规范组织形式、加强募集与投资阶段的法律审查、完善管理阶段的治理结构、合理设计退出路径，并落实国资管理要求，可以有效防范法律风险，推动基金行业健康可持续发展。资管新规的实施虽带来短期压力，但对长期规范和提升行业水平具有积极意义。